15.06.2011

Если выяснится, что переход на УСН был неправомерным, полученное уведомление о возможности применять спецрежим освобождает от уплаты штрафов, но не пеней

К такому выводу пришел Минфин России в письме от 31.05.2011 № 03-11-06/2/84.

По данному вопросу финансовое ведомство обозначило свою точку зрения впервые, но некоторые из разъяснений неблагоприятны для налогоплательщиков.

Комментарий

Минфин России впервые высказал свое мнение о том, является ли уведомление инспекции о возможности применения УСН основанием для освобождения от ответственности за неуплату налогов и начисления пеней, если выяснится, что переходить на спецрежим налогоплательщик не имел права.

Напомним, что переход на УСН носит уведомительный характер: налогоплательщик при соблюдении определенных условий подает заявление в инспекцию в срок с 1 октября по 30 ноября. В этом случае с 1 января следующего года он может применять "упрощенку". Дожидаться уведомления о возможности применения УСН от налогового органа не нужно, поскольку оно не является основанием для применения спецрежима. Кроме того, как неоднократно разъясняла ФНС России, Налоговый кодекс РФ не обязывает инспекцию уведомлять плательщика о возможности или невозможности применения УСН (см. письма от 04.12.2009 № ШС-22-3/915@, от 21.09.2009 № ШС-22-3/730@).

Тем не менее до недавнего времени уведомление о возможности применения УСН инспекции выдавали достаточно часто. Его форма была утверждена Приказом МНС России от 19.09.2002 № ВГ-3-22/495. После вступления в силу Приказа ФНС России от 13.04.2010 № ММВ-7-3/182@, который отменил ранее действующие формы, утвержденной формы уведомления нет, но налогоплательщики могут его получить, направив письменный запрос в налоговый орган (см. письмо ФНС России от 04.12.2009 № ШС-22-3/915@).

Как следует из положения пп. 3 п. 1 ст. 111 НК РФ, налогоплательщик освобождается от ответственности при выполнении письменных разъяснений, данных ему налоговым органом.

Вопрос о том, является ли выданное уведомление официальным разъяснением, долгое время вызывал споры. Однако практически во всех случаях суды становились на сторону налогоплательщика и освобождали его от ответственности (см. Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 12.03.2009 № Ф04-761/2009 (274-А27-29), ФАС Поволжского округа от 18.11.2010 № А12-4169/2010, от 02.03.2010 по делу № А12-14288/2009, ФАС Северо-Западного округа от 18.12.2008 № А42-3741/2008).

Согласившись с мнением Президиума ВАС РФ, высказанным в Постановлении от 07.10.2008 № 6159/08, что наличие уведомления о возможности применения УСН может рассматриваться как обстоятельство, исключающее вину лица в совершении налогового правонарушения, финансовое ведомство поставило точку в этом споре.

Следование налогоплательщика официальным разъяснениям, выданным ему налоговым органом после 31 декабря 2006 года, освобождает его и от начисления пеней (п. 8 ст. 75 НК РФ, п. 7 ст. 7 Федерального закона от 27.07.2006 № 137-ФЗ).

Однако, по мнению финансового ведомства, пени по налогам, которые не уплачены в связи с неправомерным применением УСН, необходимо заплатить. В подтверждение своей точки зрения Минфин России сослался на Определение ВАС РФ от 29.01.2009 № ВАС-17613/08 № А81-2962/07, в котором указано, что уведомление не является письменным разъяснением, указанным в п. 8 ст. 75 НК РФ и освобождающим от уплаты пеней. Следует отметить, что данное определение вынесено по ситуации, в которой уведомление было получено до 31.12.2006. Однако аналогичное мнение высказано и в Постановлении ФАС Северо-Западного округа от 07.05.2010 № А42-8932/2009 уже по спору, в котором уведомление получено после вступления в силу п. 8 ст. 75 НК РФ.

В то же время есть решения судов, которые признают неправомерным начисление пеней в подобных ситуациях, поскольку считают уведомление о применении УСН письменным разъяснением по применению системы налогообложения (см. Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 17.03.2009 № Ф04-1569/2009 (2522-А03-29), ФАС Поволжского округа от 26.10.2010 № А72-338/2010).

Рекомендации

Если лицо получило от инспекции уведомление о возможности применения УСН, но позже было установлено, что применение спецрежима неправомерно, то налогоплательщику следует:

1) рассчитать и уплатить все налоги за период неправомерного применения УСН;

2) пени за несвоевременное перечисление подлежащих уплате налогов не платить, а в случае их начисления инспекцией обжаловать данное решение в арбитражный суд. В данном случае спор с большой долей вероятности может разрешиться в пользу налогоплательщика;

3) штраф за несвоевременную уплату налогов не платить, руководствуясь мнением финансового ведомства и судов.

Другие материалы сайта по этой теме:

из раздела Статьи:

Пониженные тарифы страховых взносов для ряда "упрощенцев"

из раздела  Новое в Учете:

Доход от реализации услуг через посредника признается в момент поступления выручки на счет (в кассу) принципала, применяющего УСН

Создание обособленного подразделения, не являющегося филиалом или представительством, не препятствует применению УСН

Минфин России разъяснил, какими документами можно подтвердить статус налогоплательщика, применяющего УСН

Организация, применяющая УСН и выплачивающая дивиденды российским юридическим лицам, должна представлять декларацию по налогу на прибыль

При применении УСН суммы, полученные в счет погашения долга по договору уступки права (требования), учитываются в доходах

Сумма минимального налога, уплаченного в период применения УСН с объектом "доходы минус расходы", после перехода на объект "доходы" не учитывается

При применении УСН сумма прощенного кредитором долга учитывается в доходах