По расторгнутому договору нельзя принять к вычету НДС с предоплаты, если вместо ее возврата был осуществлен взаимозачет
Письмо Минфина России от 29.08.2012 № 03-07-11/337
Комментарий
Минфин России рассмотрел вопрос о том, можно ли принять к вычету НДС с аванса в случае расторжения договора, если сумма аванса подлежит зачету в счет оплаты по новому контракту.
Финансовое ведомство напомнило, что вычетам подлежат суммы налога, исчисленные и уплаченные с предоплаты, в случае расторжения договора и возврата сумм авансовых платежей (п. 5 ст. 171 НК РФ).
По мнению Министерства, если аванс засчитывается в оплату нового договора, возврата предоплаты не происходит, следовательно, не имеется основания для вычета НДС.
К такому выводу Минфин России приходит уже не первый раз (см., например, письмо от 25.04.2011 № 03-07-11/109).
Однако имеет место и другая точка зрения.
Согласно ст. 410 ГК РФ обязательство может быть прекращено зачетом встречного однородного требования. Соответственно, если аванс по расторгнутому договору засчитывается в счет оплаты по новому контракту, то происходит прекращение обязательства по этому расторгнутому договору. То есть суммы авансовых платежей можно считать возвращенными. Следовательно, соблюдаются все требования п. 5 ст. 171 НК РФ, и НДС с сумм предоплаты можно принять к вычету.
В подтверждение этих доводов есть письма Минфина России от 22.06.2010 № 03-07-11/262, от 01.04.2008 № 03-07-11/125, а также постановления ФАС Уральского округа от 23.01.2009 № Ф09-10463/08-С2 и ФАС Центрального округа от 26.05.2009 № А48-3875/08-8.
Рекомендации
Для того чтобы избежать споров с контролирующими органами по поводу вычета НДС, возврат предоплаты по расторгнутому договору лучше не оформлять взаимозачетом. Если же взаимозачет произведен, то налог с предоплаты, полученной по расторгнутому договору, не следует принимать к вычету. В ином случае свою позицию придется отстаивать в суде. Однако, учитывая судебную практику, есть шансы выиграть этот спор.
